文／胜纶法律事务所

【案例】

小明回想到当年刚入职时，努力工作、兢兢业业，每个月都全勤。经过半年后，终于拿到特别休假3天，小明当时认为只要再过半年，又会有新的7天特休，这样就可以一次请10天去欧洲旅游，所以小明一直不敢使用特休假。殊不知，当小明工作1年后，主管却跟他说：“恭喜小明，特休假再多4天！”，此言一出，令小明甚为震惊，难道过去的认知都错了吗？

劳动基準法在经历两次关于工作时间的修法后，除了对于国内劳工的劳动权益有许多影响外，也对事业单位有诸多冲击。其中，关于特别休假部分，就是一例，除了改变过往特休假之排定外，对于递延、结算未休工资部分，亦是该次修法的重点。甚至，在休假日数上也有所调整，作为劳工的小确幸之一，莫过于工作6个月后即取得3日特别休假一事，但实务上却因此产生争议。

依照现行劳动基準法第38条第1项规定：“劳工在同一雇主或事业单位，继续工作满一定期间者，应依下列规定给予特别休假：一、六个月以上一年未满者，三日。二、一年以上二年未满者，七日。三、二年以上三年未满者，十日。四、三年以上五年未满者，每年十四日。五、五年以上十年未满者，每年十五日。六、十年以上者，每一年加给一日，加至三十日为止。”。

在105年11月16日修法前，原劳基法第38条规定：“劳工在同一雇主或事业单位，继续工作满一定期间者，每年应依左列规定给予特别休假：一、一年以上三年未满者七日。二、三年以上五年未满者十日。三、五年以上十年未满者十四日。四、十年以上者，每一年加给一日，加至三十日为止。”。

两相对照之下可知，在105年劳基法修法前，劳工在同一工作服务满1年才有7日特别休假，但修法后，新增劳工在同一工作服务满6个月以上，就可以享有3日特别休假，服务满1年以上一样有7日特别休假。

但实务上却有许多事业单位误会劳基法第38条第1项第1款规定的3日特休含在同条项第2款规定的7日特休假内，换言之，就是误会1年的7日特休假在半年到之后提早先给3日特休，形成如小明案例一般的窘境。

如从法律文义解释，条文明确写“六个月以上一年未满者，三日”、“一年以上二年未满者，七日”，是各自独立的要件，并没有日数内含的问题，也就是只要劳工服务满6个月以上（包含6个月），就会先拿到3天特休；服务满1年以上（包含1年），就会新拿到7天特休，不会有小明本次遭遇的情形。

只要符合法律规定的工作期间，就可以拿到相对应的特休假日数，各自独立判断，并不会产生向小明主管所说的，一年特休假内含半年的特休假情形。如事业单位误会上开规定，进而有少给劳工特休假的情形，恐怕会违反劳基法第38条规定，进而有遭到行政裁罚的风险，不可不慎。

（原文标题：什么！？原来我都搞错了(特休篇1)）

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